创业者应该如何“看”股权融资协议?

创业者渴求融资,可是当拿到厚厚一份投资方发来的股权投资协议,常常看得头晕目眩,无从下手。常常到最后,眼中只剩下飞涨的估值和对公司未来美好的憧憬,却把风险抛在脑后,签订了一份毫无意义的股权融资协议

一位海归科学家,回到家乡建立了一家技术公司,其能力和市场前景得到投资者的认可,很快就获得了TermSheet,并很快获得了投资协议。

科学工作者十分激动,但毕竟受过海外商业与法律环境的熏陶,头脑还很清醒,很快找到律师帮她解读和审核投资协议。用她的话说:那协议上的字都知道,可连成句看不懂,所以“千万不要贸然签字,一定要找律师帮忙把关”。

事实上,投资机构请专业律师起草的投资协议对一般的创业者来说,对条款的理解还有些困难,如不认真对待,很容易陷入陷阱。投资人必须确保资金的安全性和高回报,这是理所应当的,但是,除了高质量的项目,投资者通常还希望得到更多的资金回报,创业者在引进投资的同时,也不希望决策权被削弱和边缘化。

所以,投资合同条款实际上就是投资人与创办人的比较。

创业者应该如何“看”股权融资协议?

对创业者来说,“看”一份股票投融资协议,最应该注意三点:

一、合理确定融资规模及股权比例。

这个条款与初创企业的价值以及后两点有着千丝万缕的联系。

有些创业者,就像夸耀自己的孩子那样猛烈地夸耀自己的企业,估价高。但是估值过高的项目,协议条款一般对创业者来说都不太友好,常常不加严厉的对赌条款,就是让创业者为可能产生的债务或损失负连带责任。

理由很简单:估值过高,投资者心中没有把握。为权衡风险,进行估值调整时,可以用对赌协议(对赌协议的英文ValuationAdjustmentMechanism,本意是“估值调整机制”,下面将提及)。

所以,创始人必须合理地评估企业的价值和现阶段的资金需求,做好资金用规划,切莫因为虚伪的估值给自己套上了现实的枷锁。

在一些投资金额较大的投资协议中,也有分期付款的规定,为投资者提供了保障,但是对于创业者,如果没有认真考虑分期付款的额度、时间节点和考核标准,不仅可能无法拿到投资,也需要对投资人承担责任。

例如一位医药行业的创立者,为了获取急需的投资资金,接受了投资方提出的一个“里程碑”:两年内获得临床试验批件,三年内药品获得上市许可,投资人才支付当期出资,否则视为创业者违约。但是时间这么紧的节点,与新药研发企业的规律不相符合,后续投入自然极易“打水飘”。

另外,对投资人分期出资未作出明确的违约责任约定,也易造成各种扯皮。

诚然,初创企业由于缺乏早期谈判筹码,也难以限制投资人的分期投资。然而,建议在协议中适当地约定后续投资的时间和前提条件。

创业者应该如何“看”股权融资协议?

二、紧紧地控制公司的控制权或自主权。

创业者们把公司当成了自己的孩子,他们中的大多数希望他们能稳定地掌控企业,自主经营。所以,我们要了解一些具体的股权比例与股东权利义务的关系,包括:

2/3以上,(可以独立通过对修改公司章程、增加或减少注册资本、公司合并、分立、解散或改变公司形式等重大事项的决议);

超过1/2(相对控股,可独立通过公司一般事项决议);

超过1/3(一票否决,有权自行决定不让其他股东投票,而不让重大事项投票);

持有公司10%以上的股东有权提议召开临时股东会;

持有5%以上的股份(别看创业公司通常是小股东,在上市公司里也是大股东,通过证券交易所进行证券交易,每增持或减持公司股份都应履行信息披露义务);

……

如果是刚起步的公司,早期融资可能高达1/3以上,投资者也常常会要求获得董事会席位,并在协议中就某些具体问题提出否决意见。在这个时候,如果协议上有一个古怪的条款,像“公司CEO必须是董事会成员”,创业者就得非常小心,最好能协商解决。

创业者应该如何“看”股权融资协议?

三、关注特殊条款

对新创企业来说,投资协议中最值得注意的一定是“估值调整条款”,即人们常说的“对赌条款”

一个相关的常识是,法庭支持投资者“跟股东/创始人赌”,而不是和目标公司进行赌注,也就是说,公司没有达到投资者要求的业绩,让股东赔钱或回购的条款,原则上有效,但让公司赔钱或回购的条款,原则上无效。

原因在于,公司属于公众性质,并非投资人的保本理财账户。对企业来说,投资是一种共同风险。投资者若不愿意承担固有的商业风险,让公司掏钱兜底,将对公司债权人造成伤害。

一方面,正因为“与股东赌”的条款有效,创业者更要谨防被资本套牢。

曾接触过仲裁的律师:由于各种原因,创业公司的业绩不能达标,投资方要求履行对赌条款,最终成为失信被执行人,痛苦不堪。在这一点上,律师建议创业者应谨慎对待赌注条款,要考虑市场波动周期、竞争者、开发与经营能力等多方面因素,不承诺企业达不到的各种经营目标,即使因此也会影响估值及比例。

其他特别条款还包括反稀释条款、优先权条款(通常包括优先认购和优先退出条款)、公司治理条款、共同权利条款、强卖权条款等,以保护投资者利益。有一件事发生了,一家创业公司融资之后,偶然发现自己的一位高管竟然还在另一家有竞争关系的公司担任公司领导,这明显违反了治理条款中的“非竞业”规定,属于比较严重的违约行为。所以,创始股东必须向团队致意,并在必要的时候签署相关承诺文件。

创业者应该如何“看”股权融资协议?

退市条款中的回购条款大家应该不陌生,因为一旦触发回购条款,创始股东通常需要支付8%或更高的年息,归还投资方所投入的本金,以回购当时转让的股份。而且回购款更是按复利计算。

此外,还存在更可怕的强卖条款,一旦目标公司出现如协议中约定的不能在约定的时间内上市,投资方就有权要求创始股东与其一起向第三方转让股份,此后,创始股东将根据投资者与第三方达成的转让价格和交易条件出售股权,被公司一笔勾销。

就强卖条款而言,创始股东通常可以做的,也只是与投资方协商商定一种保护性转让价格,设置一个行使门槛以保护自身权益。自然,这个「门槛」也可包括以投票比例限制出售公司股份(如须经股东人数超过2/3同意)等形式。

简而言之,股权融资(即股权投资协议或股权购买协议)是一件很重要的事,股权融资协议(对于投资方是股权投资协议或股权购买协议)的条款比较复杂,创业者必须谨慎对待。关注募融研究院了解更多投融资专业资讯。

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